Обыск: понятие, основания, порядок производства.

Но уголовно-процессуальное законодательство имеет исключение из такого правила, а именно в таких случаях, которые не терпят отлагательств, производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, проходит на основании постановления следователя без получения судебного решения (ч.5 ст.165 УПК РФ). В таком случае следователь должен в течении суток в момента начала производства такого следственного действия отправить судье и прокурору письменное уведомление об этом, к которому надо приложить копии постановления о производстве следственного действия и его протокола для проверки законности принятого решения. Судья должны не позднее 24 часов с момента поступления уведомления проверить законность данного следственного действия и выносит постановление о его законности или не законности. В случае если действие признано не законным, то он вправе признать данные доказательства недопустимыми, и отстранить их от уголовного дела.
Соблюдение принципов уголовного судопроизводства. Соответствующие правила связаны с необходимостью уважения чести и достоинства лиц, участвующих в следственных действиях, охраны конституционных прав и свобод личности, а также обеспечения их безопасности.
Применение угроз, насилия и иных незаконных мер, согласно закону использовать запрещено.
В процессе производства следственных действий нельзя допускать посторонних лиц. Участниками производства могут быть те, чье процессуальное положение установлено законом. Поэтому следователь, при вовлечении к проведению следственных действий участников уголовного судопроизводства, должен удостовериться в их личности, разъяснить им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия (ч. 5 ст.164 УПК РФ).
Потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик предупреждаются также об уголовной ответственности за заведомо ложные показания или отказ от дачи показаний, за заведомо ложное заключение (ст. 307 УК РФ) или неправильный перевод (ст.308 УК РФ).
Стоит так же обратить внимание на то, что понятые должны присутствовать с самого начала обыска. Если, например, понятые приглашены через полчаса или час после начала обыска, то их нельзя назвать законными понятыми, а это ведет к нарушению закона.
При производстве обыска имеет право присутствовать защитника, также и адвокат (ч.11 статьи 183 УПК РФ). Следователь должен уведомить защитника о предстоящем обыске с участием подзащитного. И соответственно следователь приступит к обыску только тогда, когда на месте будет присутствовать защитник, что на практике не всегда происходит. Например, обыск нужно произвести безотлагательно в связи с наличием объективных причин, но защитник не может присутствовать в ввиду серьезной причины: болезнь, поездка и т.д.
Также следователю может быть неизвестно местонахождение защитника, и в результате сообщить ему о местонахождение обыска невозможно. Стоит заметить, что УПК РФ не содержит никаких указаний на то, как такой конфликт должен быть решен, хотя в практике он встречается достаточно часто. И тут следователю нужно выбрать: ждать защитника, или проводить следственные действия без него. При этом в обоих случаях будут негативные последствия.
При несвоевременном обыске доказательство, которые были, могут быть уничтожены или повреждены. Если провести обыск без адвоката, то адвокат может обратиться с ходатайством в суд для признания найденных объектов недействительными. Но на практике суд чаще приходит к тому решению, что действия лица, которое проводило обыск, являются законными. Так, например, Конюченко О.Н. обратилась в суд с жалобой на действия следователя, ссылаясь на то, что он не дождался возвращения ее защитника и произвел обыск в его отсутствие. Суд считает, что следователь законно произвёл обыск в отсутствие защитника, поскольку защитник Конюченко О.Н. по соглашению Ускова М.С. на тот период времени отсутствовала, находилась в отпуске, другого защитника Конюченко О.Н. не пригласила, а от назначенного следователем защитника Конюченко О.Н. письменно отказалась. Нарушений норм УПК РФ допущено не было.
Следует отметить, что норма ч. 11 ст. 182 УПК РФ также должна дополнится указанием на то, что в случаях, не терпящих отлагательств и при невозможности обеспечить присутствие защитника подозреваемого или обвиняемого лица в следственном действии, обыск может производится без его участия.
Закон устанавливает, что при производстве следственного действия обязательным является ведение протокола. Одно из важных условий установленного процессуального порядка – это письменная форма отражения (фиксации) деятельности следователя и иных участников производства с обязательным соблюдением установленной законом структуры и содержания составляемых процессуальных документов. Это требование в полной мере распространяется и на производство следственных действий, в ходе которых или непосредственно после их окончания обязательно должен быть составлен протокол (ч.8 ст.164, ст.166 УПК РФ).
Протоколы следственных действий допускаются в качестве доказательств по уголовным делам. Но для того, чтобы такое доказательство было допустимым протоколы должны соответствовать требованиям закона к правила их составления и содержания. Эти правила установлены в общем виде для протоколов всех следственных действий в ст. 166, 167 УПК РФ, для отдельных действий в конкретных статьях, определяющих порядок их проведения и указывающих на дополнительные особенности составления соответствующих протоколов.
Таким образом, как было отмечено выше, следственные действия характеризуются исследованиями улик и оценкой свидетельских показаний. Необходимо максимально полно в ходе их производства, выявить все следы преступления вещественные доказательства, установить все обстоятельства, имеющие значения для дела, а затем все это запротоколировать, так чтобы можно был доступно исследовать, проверять и оценивать, т. е. использовать в доказывании по уголовному делу.